实务指南|如何设立一支美元私募基金？
在全球化金融浪潮中，美元基金以其独特的优势成为投资界的宠儿。上海笛杨企业咨询有限公司(以下简称“笛杨咨询”)凭借深厚的行业经验和专业的服务团队，致力于为客户提供全方位的美元基金设立及运营服务。本文将为您深度解析如何高效、合规地设立一支美元私募基金，助力企业在全球资本市场中稳健前行。
在私募投资基金领域，以投资领域为标准可以划分为两类，一类是私募股权基金(PE/VC基金)，该类基金以投资未上市公司股权等一级市场标的为主，典型特征是投资周期长，低流动性，封闭运作;另一类是私募证券基金(Hedge Fund或Mutual Fund)，该类基金以投资股票、债券等二级市场标的为主，典型特征是流动性强，开放运作。本文主要从实务角度结合美元基金设立地、基金类型、基金设立流程、设立费用等方面为读者展现设立一支美元私募基金的全景图。
一、美元基金设立地选择
美元基金的设立地选择通常需要考虑多个因素，外部因素主要包括设立地法律体系的健全性、税务政策、监管环境、资金流动性、市场声誉及服务支持等，内部因素包括管理团队组织架构、投资人类型、投资标的类型等。以下是一些常见的美元基金设立地及其主要特征：
A.开曼群岛(Cayman Islands)：开曼群岛是全球最主要的美元基金设立地之一，以其零税率、高度隐私性、成熟的基金服务行业受到许多基金管理人的青睐。开曼群岛为美元基金提供了较为宽松的监管环境，并且拥有成熟的金融服务基础设施;
B.英属维尔京群岛(British Virgin Islands, BVI)：BVI同样为零税率，具有高度隐私性，同时BVI为私募基金设立提供了相对简单的设立流程和较低的运营成本，同时相较于开曼群岛，BVI的监管相对更为宽松，基金架构当中开曼与BVI的搭配使用目前能够将离岸地效用发挥到最大;
C.中国香港：香港作为国际金融中心具有成熟健全的法律体系和较低的税率。香港近些年为巩固其金融中心的地位，积极推出了多种基金模式，如开放式基金型公司(OFC)和有限合伙基金(LPF)，并给予一定的政府补贴;
D.新加坡：新加坡与中国香港作为两颗璀璨的金融明珠，亦是一个热门的基金设立地，新加坡金融管理局(MAS)为私募基金设立提供了有利且稳定的监管框架和诸多政策支持;
E.美国特拉华州(Delaware)：美国特拉华州以其成熟的公司法律体系、灵活的公司结构、宽松的税收政策以及专业的金融服务而闻名，是很多美国本土基金的首选注册地;
F.卢森堡(Luxembourg)：卢森堡是欧洲重要的金融中心之一，提供了有利的税收政策和投资基金框架，对于面向欧洲市场的基金而言，卢森堡是不二选择。
G.泽西岛(Jersey)：泽西岛提供了稳定的政治和经济环境以及灵活的法律和监管框架，以其成熟的金融服务、灵活的基金结构、财富管理专业服务以及宽松的监管环境而闻名。
二、美元基金常见架构介绍
有限合伙企业是私募股权基金(PE/VC基金)常见的基金组织架构，以典型的开曼群岛合伙企业基金为例，其为根据《豁免有限合伙企业法》设立的豁免有限合伙企业(Exempted Limited Partnership)，至少由一名普通合伙人(“GP”)以及一名有限合伙人(“LP”)组成。其中，GP承担无限责任，LP以其对基金的认缴出资额为限承担有限责任。除GP与LP以外，基金通常还需要管理公司进行管理(“MC”)。在基金结构相对简单且MC仅发起设立并管理该基金的情况下，一般GP可直接作为MC。
典型合伙制基金架构如下：
有限公司是私募证券基金(Hedge Fund或Mutual Fund)常见的基金组织架构，进一步地，伞形基金是公司型基金最常用的变体架构，开曼群岛SPC基金，新加坡VCC基金，香港OFC基金都是典型的伞形基金安排。以开曼SPC基金为例，其全称为独立投资组合公司(Segregated Portfolio Company，“SPC”)，其作为独立法律实体的豁免公司，可以设立多个独立投资组合(Segregated Portfolio，“SP”)，且每个SP之间及SP与SPC之间在资产和负债上都是独立的。实操中，在SPC主基金设立之后，可以随时以极快的速度和极低的设立价格发起设立不同的SP子基金。对于SPC型基金而言，SPC型基金的股东通常分为管理股东和参与股东，管理股东持有管理股份(management shares)，享有投票权，参与股东持有参与股份(participating shares)，仅享受收益权，不享有完全的投票权。在英美法系董事会中心主义的法律框架下，除公司法规定的或公司章程规定的由股东会行使的权利外，董事行使所有的公司权利，同时，董事还需要履行公司法规定的义务，包括但不限于保存、更新公司的股东名册、保存公司股东会的决议文件及在公司信息发生变更时及时在注册处进行信息更新等。此外，董事还可将基金的投资管理事宜委托给投资管理人。
典型SPC公司制基金架构如下：
三、美元基金设立核心流程
美元基金的设立至少需要包括如下实体设立(管理人设立)、银行开户、基金注册(董事注册/管理人注册)、其他合规体系建设，包括反洗钱合规、税务合规、审计合规、不同司法领域项下的申报合规等。以下以合伙制基金为例进行介绍。
1.实体设立
一支合伙制基金通常会由GP和一个初始有限合伙人(Initial Limited Partner)(初始有限合伙人一般是管理团队成员或GP的其他关联方)先签署一份《初始豁免有限合伙协议》(Initial Exempted Limited Partnership Agreement)，完成该等基金实体的设立。此阶段通常需要外聘海外注册代理完成实体设立全流程。根据基金实体类型的不同，实体设立费用从1200美元起到2000美元不等。
后续基金交割时，由GP、初始有限合伙人和正式的外部投资人签署《修订和重述的豁免有限合伙协议》(Amended and Restated Exempted Limited Partnership Agreement)(“《修订的合伙协议》”)，且若有需要初始有限合伙人可以同时退伙。在这个阶段，合伙企业将以基金的模式设计，该等《修订的合伙协议》是基金运营的法律文本，将会约定基金的期限、投资策略、管理费、业绩报酬，各方权利义务等等，同时基金如有管理人，会签署投资管理协议(Investment Management Agreement)，同时投资人在认购基金份额时，亦需要签署认购协议。此阶段通常需要外聘专业的基金律师协助起草全套法律文件，协助与投资人进行谈判。根据基金类型的不同和基金文件的复杂程度，律师费用从2万美元起到5万美元不等。
受限于不同基金的注册地要求，基金通常会需要持牌管理人进行管理，典型的管理人包括香港9号牌公司，新加坡基金管理公司，BVI获准管理人等，发起人在设立基金时，亦应当将是否设置持牌管理人纳入考虑因素。根据管理人实体类型的不同，管理人实体设立费用从1000美元起到2000美元不等。
2.银行开户
由于相关银行的监管日渐严格，美元基金开户可能遇到诸多障碍。为免因银行开户事宜导致基金首次交割和付款时间被迫延迟，提示建议在基金实体设立完成后即着手联系海外银行办理基金开户事宜。
基金完成实体设立时，仅仅是一个初始状态，合伙人仅为GP和一个初始有限合伙人，真正的投资人此时尚未入伙。一般而言，银行在了解到该实体实际为私募基金后，一般会要求开户申请人提供基金的PPM、《合伙协议》、认购协议、管理协议等初稿文件，有的银行还会要求开户方提供基金反洗钱相关政策文件。建议先联系好熟悉的银行渠道，向其说明基金情况(架构、规模、潜在投资人和目标投资人等)，了解开户所需文件和时间，尤其是该银行是否可依据基金的初始状态仅凭借已有的文件或者补充部分简单的资料即可完成开户，以便提前做好准备。银行开户费用预计数千美元起。
3.基金注册
基金割完毕后，相关监管要求通常要求基金需在其接受投资人认缴出资之日后特定期限内向监管机构提交注册申请，正式注册成为私募投资基金。以开曼为例，私募基金只有在完成开曼金融管理局的注册后方可接受投资人的实缴出资。
对于某些特定类型的基金而言，例如开曼共同基金(Mutual Fund)，基金董事亦需要完成董事注册方才能进行基金注册。
如上文所述，如基金由持牌管理人管理，则亦需要考虑新设管理人的难度、条件和成本，例如香港9号牌管理人通常需要历经半年之久才能完成注册，且需要外聘负责人员等，新加坡管理人类似，亦需要历时半年之久;BVI管理人则相对简单，通常从提交注册到颁布持牌许可通常只需一个月的时间。
前述基金注册、董事注册、管理人注册事宜，通常由基金律师，或者相关的申牌、合规中介可以协助完成。基金注册费用根据基金类型的不同，从1000美元起至5000美元不等;董事注册费用通常为数百美元;管理人持牌申请费用根据类型不同，从5000美元起至50000美元不等。
4.其他合规要求
A.反洗钱合规：
反洗钱是私募基金领域的标配要求，不同法域对基金反洗钱要求都有较为严格的要求，简而言之，发起方需要确保私募基金遵循反洗钱相关法律要求，通常来说，包括但不限于：
(1)确认客户身份，保留与客户身份相关的证明资料记录、账户档案、商业信函、相关交易资料等;
(2)建立适当的内控和报告制度以防范洗钱风险;
(3)每年进行反洗钱备案登记，并在出现重大变更或重大影响事件时及时向监管报告或备案;
(4)以开曼为例，还需任命合适的、合格的和有经验的个人为反洗钱合规官(“AMLCO”)，反洗钱报告官(“MLRO”)以及反洗钱助理报告官(“DMLRO”)履行基金日常的反洗钱监管和申报义务。
反洗钱合规职责可以由发起方内部人员履行，也可以外聘专业的反洗钱服务机构，费用预计5000美元起。
B.税务合规：
税务合规包括两方面，一方面是基金架构设计时需要考虑相关的税务影响，另一方面是相关监管法域项下对于税务申报、税务信息交换等方面的要求，具体而言：
在基金架构设计时，管理团队应当充分对比各地区、各种架构的设立优劣，广泛调研类似架构基金的实际运营情况。基金架构的搭建需要综合考虑基金发起方的情况、基金投资人的情况、各个不同法域涉及架构的长期税务影响、合规成本以及基金未来投资安排情况。管理人需要就基金募资和投资的需求，未雨绸缪做好提前规划。举例而言，美国税的问题一直令很多非美国背景的管理人感觉苦恼，而一些非美国背景的投资人基于税务信息披露的影响以及不希望自己的投资被牵连到美国税影响中，会希望管理人采用将美国投资人和非美国投资人拆分开做成平行基金架构。再比如，一些特定的投资机构(比如税收豁免主体、外国政府投资主体)基于自身的主体属性需要避免从所投资的基金收取某些特定的收入来保障其保留既有的税收豁免状态或承担相对较低的税负，可能会要求管理团队为其搭建防火墙主体以和其他投资人隔离。其次，美元基金架构也会受到管理团队税务规划的影响，尤其是当管理团队的收入(包括管理费、业绩报酬及出资回报)需要跨境流转，涉及收入从离岸到在岸并受到在岸税务机关监管的情况下，提前规划显得尤为重要。
基金运营过程中，发起方需要从投资人认购基金开始即搜集基金投资人的税务信息以便履行基金CRS税收交换申报义务，如涉及美国因素，还需要进行FATCA相关申报。
如基金涉及复杂的税务合规问题，通常需要引入专业的税务师或者税务律师进行指导，费用需要根据实际的服务内容确定;CRS税务申报服务通常会作为基金行政管理人(Fund Administrator)的服务内容之一提供，基金行政管理人的服务一般包含基金会计记账服务，运营管理、反洗钱等服务，其年度费用通常一万五美元起。基金管理方可以视具体情况聘任。
C.审计合规：
不同司法管辖区对于基金审计的要求不同，例如开曼，需要由经开曼认可的当地审计师对基金进行审计，且需要在基金注册前确认基金审计师的聘任;而BVI基金的审计师范围选择较大，发起人需要在确定基金设立地和架构时亦应确定基金审计师的选择。根据基金规模不同，审计师的报价一般从数千美元到数万美元不等。
D.不同司法领域项下的申报合规：
特点司法管辖区的会有一些额外的申报要求，例如基金如包含美国投资人，基金需要在交割后15日内向美国监管当局完成报备工作，例如美国联邦及州层面的Form D filing，Form ADV申报等。如聘用律师或者相关合规中介协助申报，各项申报费用合计预计一到两万美元左右。
综上，我们从美元基金的架构选择，基金类型以及基金设立流程为读者展现了一幅“如何设立一支美元基金”的全景图，当然，由于基金发起方的背景，基金架构细节，基金投资人情况等各不相同，上述介绍仅为普遍性介绍，如贵方对美元基金设立有进一步的兴趣和想法，欢迎咨询上海笛杨企业咨询有限公司。我们将基于笛杨咨询在美元基金领域长期的耕耘和资源条件，结合贵方的具体诉求为贵方定制个性化的方案，助力贵方“丝滑”设立一支美元基金。
